上海市專(zhuān)業(yè)合同律師所答:在目前的理論和司法實(shí)踐中，合同終止后違約金條款能否繼續(xù)適用主要包括兩種觀點(diǎn):

　　首先，否認(rèn)合同因終止和過(guò)去的消除而失效，債務(wù)人的基本違約責(zé)任已經(jīng)吸收了缺陷來(lái)履行違約責(zé)任，因此當(dāng)事人只能要求損害賠償，無(wú)權(quán)要求支付違約金；

　　第二，必須說(shuō)，支付違約金的行為是當(dāng)事人通過(guò)預(yù)先設(shè)定和獨(dú)立于履行合同以外的支付行為。《民法典》第五百六十七條規(guī)定，終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不影響合同結(jié)算清理?xiàng)l款的有效性。

　　我們認(rèn)為，《民法典》第五百六十六條第二款規(guī)定，因違約解除合同的，解除權(quán)人可以要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外。當(dāng)然，這里的違約責(zé)任包括合同中規(guī)定的違約金。在司法實(shí)踐中，對(duì)這個(gè)問(wèn)題也有明確的司法政策和司法解釋。

　　最高人民法院關(guān)于民事商業(yè)合同糾紛案件的指導(dǎo)（法律2009號(hào)。40)第八條規(guī)定，……合同終止后，當(dāng)事人聲稱(chēng)違約金條款繼續(xù)有效，人民法院可以依照合同法第九十八條的規(guī)定處理，本質(zhì)是違約金條款是雙方事先達(dá)成的，可以獨(dú)立于合同剩余條款，條款的效力不受合同權(quán)利義務(wù)終止的影響。

　　此外，最高人民法院《關(guān)于審理銷(xiāo)售合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十條規(guī)定：銷(xiāo)售合同因違約終止后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持；但約定的違約金過(guò)高于損失的，人民法院可以參照《民法典》第五百八十五條第二款的規(guī)定處理。雖然本條是關(guān)于銷(xiāo)售合同的規(guī)定，但違約金條款的有效性不受合同終止的影響，可以類(lèi)比于其他類(lèi)型的合同。

　　因此，上海市專(zhuān)業(yè)合同律師所一般來(lái)說(shuō)，如果合同因違約而終止，違約金條款可以繼續(xù)適用，但違約金過(guò)高于終止造成的損失，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的要求進(jìn)行調(diào)整。